吉林省质量技术监督关于举报生产、销售假冒伪劣商品违法行为的奖励办法

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《公司法》中单位虚假出资犯罪的刑事责任探究

张鸣


摘　要:公司资本制度是《公司法》中至关重要的一个制度形式，贯穿并支撑着公司法律体系，发挥着核心的引导性作用，体现了公司法律规则的定位。 “当今世界是公司的世界，当今的时代是公司的时代。 ”,当前虚假出资行为屡见不鲜,致使公司资本出现空洞,严重影响正常的社会经济秩序。遗憾的是我国《公司法》虽对股东、发起人出资行为做出了严格规定,但未从制裁的角度具体设计如何追究虚假出资行为人的法律责任。尤其是对单位虚假出资行为如何追究刑事责任，《刑法》规定又是笼而统之。文章拟从罪名（法条）设置的角度,通过对单位虚假出资行为的分析来探讨我国刑法上的有关规定,希望对打击单位虚假出资这一犯罪有所帮助。
关键词: 《公司法》： 虚假出资； 单位犯罪行为； 刑事责任

以虚假出资手段设立无财产基础的皮包公司，目的多为经营欺诈，直接危害公司债权人的利益，也影响整个经济社会的有序发展。我国目前这方面的问题已较严重。刑法尽管在法条中规定了虚假出资犯罪的自然人和单位处罚的尺度是一致的。但司法实践表明对单位虚假出资犯罪的处罚尺度往往比同等的自然人犯罪要轻得多，对单位判处罚金，对责任人员量刑从轻。这也是产生单位虚假出资犯罪的诱因。实践中，经常存在自然人犯罪单位化的情形包括虚设股东而设立的公司、虚假出资设立的公司、为违法犯罪目的而设立的公司等。然而有关刑法上的公司人格否认的理论蕴涵、制度选择及具体运用，并未形成一成熟的有机体系。
单位构成虚假出资犯罪的法条分析
《刑法》第一百五十八条规定：申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚报注册资本金额1％以上5％以下罚金。
单位犯罪前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处3年以下有期徒刑或者拘役。
《刑法》第一百五十九条规定：公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额2％以上10％以下罚金。
单位犯罪前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役。
从《刑法》规定的罪状看，构成虚报注册资本罪、虚假出资罪、抽逃出资罪，有以下问题值得分析探讨：
（一）“公司发起人、股东”为登记成立有限公司才构成犯罪
1，对“公司发起人、股东”的理解
发起人也称创办人，是指在公司章程中签字或盖章、认购公司股份、执行公司设立事务的人。作为发起人的可以是自然人，也可以是公司法人。我国现行《公司法》仅在股份有限公司的设立中使用了“发起人”概念，而针对有限责任公司的设立中使用的是“股东”这种概念。这种分类在逻辑上存在混乱，股东是对已成立公司中的主体的称谓，因此在公司成立之前，有限责任公司的股东根本就不存在，即“皮之不存，毛之焉附”。“发起人”和“股东”在公司成立前，均是负责起草公司的章程，并在章程上签名、盖章，执行公司设立事务的人，无论是股份有限公司还是有限责任公司，“发起人”和“股东”在此时的法律地位是相同的。因此，《刑法》依照《公司法》的分类在逻辑上是错误的。
2，对“申请公司登记”的理解
申请公司登记的表述不够严谨。我国的公司分有限公司和无限公司。无限公司是指公司的股东对公司债务无限连带责任的企业法人。如合伙企业、个人独资企业等都是无限公司。有限公司是指公司股东以其出资额或者持有的股份为限对公司债务承担责任的企业法人。如有限责任公司、股份有限公司都是有限公司。为登记成立有限公司的行为人才构成犯罪。因此，《刑法》表述“申请公司登记”的行为人构成犯罪是不够严谨的。
（二）采取违反公司法的手段才构成犯罪
1， 对使用虚假证明文件的理解
这里的“证明文件”，是指在申请公司登记时，申请人需向工商行政管理机关提交的证实注册资本真实性的文件。根据企业法人登记管理条例第十五条规定：“申请企业法人开业登记，应当提交下列文件：……（四）资金信用证明、验资证明或者资金担保；……”。使用虚假“证明文件”，并不是指全部文件，而是指其中的“资金信用证明、验资证明或者资金担保”、“住所和经营场所使用证明”等这些能证实注册资本真实性的文件。一般是指验资、验证、评估等有关的文书、文字材料，如公司法规定，股东全部缴纳出资后，或发行股份的股款缴足后，必须经法定验资机构验资并出具证明文件；以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资的，须经资产评估机构评估并出具证明文件。
2， 对采取其他欺诈手段的理解
所谓“采取其他欺诈手段”，是指利用“使用虚假证明文件”以外的其他方法虚报注册资本。主要是指采取贿赂等非法手段收买有关机关和部门的工作人员,恶意串通、虚报注册资本或者采取其他隐瞒事实真相的方法欺骗公司登记主管部门的行为。例如，隐瞒真相骗用其无支配权的资金进行虚报。
3， 对未交付货币的理解
未交付货币是指公司发起单位和股东单位未按照公司章程的规定交付货币、未足额交付货币或者未将货币足额存入公司的银行帐户。货币可以是人民币、外国法定货币、也可以是金银。
4， 对未转移财产权的理解
股东以非货币财产出资的，（实物、知识产权、土地使用权出资的，）应当依法办理其财产权的转移手续。未转移财产权，就是未依法办理其转移手续。具体说就是未经资产评估机构评估并出具证明文件。
5， 对在公司成立后又抽逃其出资的理解
公司成立后，行为人即按预先计划抽回出资，或返还债权人或用作他处，使依合法程序设立起来的公司仍沦为无财产基础的皮包公司。形式上其真实出资，实质上其是虚假出资。
（三）数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的才构成犯罪
根据《最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定》:
1，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：
（1）实缴注册资本不足法定注册资本最低限额，有限责任公司虚报数额占法定最低限额的百分之六十以上，股份有限公司虚报数额占法定最低限额的百分之三十以上的；
（2）实缴注册资本达到法定最低限额，但仍虚报注册资本，有限责任公司虚报数额在一百万元以上，股份有限公司虚报数额在一千万元以上的；
（3）虚报注册资本给投资者或者其他债权人造成的直接经济损失累计数额在十万元以上的；
（4）虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的：
①因虚报注册资本，受过行政处罚二次以上，又虚报注册资本的；②向公司登记主管人员行贿或者注册后进行违法活动的。
2，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：
（1）虚假出资、抽逃出资，给公司、股东、债权人造成的直接经济损失累计数额在十万至五十万元以上的；
（2）虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的；
①致使公司资不抵债或者无法正常经营的;
②公司发起人、股东合谋虚假出资、抽逃出资的;
③因虚假出资、抽逃出资，受过行政处罚二次以上，又虚假出资、抽逃出资的;
④利用虚假出资、抽逃出资所得资金进行违法活动的。
《刑法》两个条款中的三个罪名即虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资，有二个是针对公司设立中的虚假出资行为而设定的。虚报注册资本骗取公司登记往往是虚假出资的一种后果，而虚假出资又往往是虚报注册资本的一种手段，两者常常交织在一起并不总是泾渭分明的，这种情况即属于法条竟合。三罪又是结果犯，因此必须是已经骗取公司登记的，不存在未遂犯罪形态。在或数额巨大、或后果严重或有其他严重情节的三种情形中，只要具备其中之一的，就构成犯罪。因此，在公司设立阶段，其核心涉及的是虚假出资。本文重点分析单位虚假出资的犯罪行为。
单位构成虚假出资犯罪的行为分析
（一）单位虚假出资的行为特征及主要表现
1、单位虚假出资是指单位股东表面上出资而实际未出资，本质特征是单位股东未支付相应对价而取得公司股权。本罪中虚假出资行为，即单位作为发起人、股东违反公司法规定，未交付应当交付的出资额（含货币、实物）或者未办理出资额中的财产权转移手续的行为。本罪中的虚假出资行为属于不作为。所谓不作为，即是指行为人负有实施某种特定法律义务，并且能够实行而不实行的，造成或可能造成危害结果。作为单位股东的行为人，依据我国《公司法》规定，负有真实出资的义务，且这种义务是能够实行而行为人却不实行的，并造成或可能造成侵害公司、股东或债权人合法权益的危害后果；因此该虚假出资行为构成不作为。 不作为犯罪的既遂，第一，必须具有犯罪的意思。本罪中行为人明知自己的虚假出资行为会发生危害社会的后果，并且具有希望这种结果发生的心理态度。行为人认识到《公司法》规定的股东有真实的出资义务否则可能侵害公司、股东或债权人的利益而拒不履行，说明行为人具有主观恶性，并希望这种结果出现。第二，必须着手实行犯罪。其不作为行为的时间起点应以法律规定行为人应当履行真实出资行为的时限为准，当该时限届满就可以认为是犯罪行为（不作为）的着手。第三，必须齐备了犯罪的全部要件。不真实出资的不作为行为一直延续，直至犯罪结果----上述《规定》中列明的情形出现：一是给债权人造成的直接经济损失在10万元----50万元人民币以上；二是致使公司资不抵债或者无法正常经营。即债权不能履行之日起或公司资不抵债或者无法正常经营之日起，就符合犯罪构成的全部要件，犯罪已经既遂。法定数额的债权不能履行之日或公司资不抵债或者无法正常经营之日，也即虚假出资犯罪既遂之时。
吉林省人民政府


吉林省商品粮基地建设管理试行办法
吉林省人民政府



建设商品粮基地，对农村实行集约经营和农业现代化生产，提高农业商品率，全面发展农村商品经济具有重大的战略意义。
我省“七五”期间，国家和省确定合资建设13个玉米出口生产基地县和15个商品粮基地县，共投资52，500万元，其中国家投资24，000万元（含发展粮食生产专项资金9，000万元），省内配套投资28，500万元。这28个县（市、区），多数地处松辽平原，粮
食生产有一定基础。通过基地建设，可以进一步改善粮食生产条件，增加单位面积产量，提高粮食商品率；可以按照国内外市场需求，选育品种，安排生产，有利于出口创汇，提高粮食在国内外市场的竞争能力；可在有效地采用先进的农业技术，加强生产管理，降低生产成本，提高经济效
益；可以强化综合生产功能，加快农民致富步伐，促进农村经济的全面发展。这项投资的安排使用，标志着我省的农业生产建设，特别是农业基础设施的建设进入了一个系统建设的新阶段。
为了管好用好这笔资金，发挥更大的投资效果，处理好国家、地方、个人三者之间责、权、利的关系，建设好商品粮基地，增强农业发展的后劲，特提出以下管理试行办法：
一、商品粮基地建设的指导思想和实施原则
“七五”期间，玉米出口生产基地和商品粮基地建设总的想法是：以县为单位组织建设，实行联合投资，钱粮挂钩；条块结合，以块为主；统一规划，分级管理；连锁负责，承包建设的目标管理责任制，使每一个项目都和效益、效果挂起钩来，以保证建设任务的完成和粮食的稳定增长
，完成国家下达的商品粮生产任务，不断增加农民的收入。
（一）要以提高经济效益为中心，紧紧围绕发展粮食生产，增加农民收入的目标，做到经济效益、社会效益、生态效益三统一。
（二）要统筹兼顾，突出重点，按项目的效益、效果，择优安排。哪里最急需投资，哪里投资效益最大，就往哪里投。资金的投向，主要是农田水利配套建设，中低产田改造，农业技术推广，良种繁育，农机服务体系建设，以及农业、水利、农机科研教育、技术培训等基础性建设，并
做到投资少，见效快。
（三）要把长远建设和长期安排结合起来，把农村产业结构调整、土地利用、农业区划和集镇建设结合起来，打破行政界限，进行综合规划，做到既符合经济规律，又符合自然规律。
（四）要摆脱自给、半自给的生产观念，按照社会化大生产的组织形式，对跨县的区域性服务体系和流域工程，除省按基本建设要求统一安排建设外，县与县之间也可联合建设，做到统筹安排，避免或减少重复建设，更发地发挥工程效益。
二、商品粮基地建设的投资范围
“七五”期间共建设28个商品粮基地县（市、区），其中玉米出口生产基地有榆树、农安、德惠、公主岭、梨树、扶余、九台、双阳、永吉、伊通、东丰、东辽、长岭等13个县（市）；商品粮基地有长春郊区、舒兰、磐石、蛟河、桦甸、双辽、梅河口、柳河、辉南、前郭、大安、
洮安、龙井、敦化、乾安等15个县（市、区）。发展粮食生产的两项资金，要统筹安排，分别立项。玉米出口生产基地建设基金30，000万元（其中国家“拨改贷”投资15，000万元，省用粮食调拨经营费安排15，000万元），主要用于13个玉米出口生产基地县（市）建
设；发展粮食生产专项资金22，500万元（其中国家拨款9，000万元，省用粮食调拨经营费安排13，500万元）用于28个县（市、区）基地建设。
三、商品粮基地建设的管理办法
（一）计划编制采取“双轨制”的办法。即按基地建设要求，各基地县从本县实际出发，按项目择优提出基地建设计划，报省、市（地、州）基地办和有关厅局；省农业、水利。农机等有关厅局，也要根据4．5：4．5：1的投资比例，按项目对基地建设提出具体计划。省基地办要
会同市（地、州）基地办和省有关厅局将这两部分计划结合起来，以县为单位，组织有关专家和人员对项目进行咨询论证，选择和确定各县最佳项目，提交省基地建设领导小组讨论审批。各行业的投资比例和各县的投资规模的年度计划，可根据效益或效果的好坏及实施进度的快慢进行适当
的调整，一年安排一次。
（二）签订协议书。以县为单位，按照确定的“七五”项目投资总和，实行钱粮挂钩，由县政府与省政府签订协议；项目投资包干责任书由省有关厅局与县签订，具体条款和实施细则可按本办法所规定的原则商定。
（三）跨县的建设工程，由主管厅局提出建设方案，报省政府商品粮基地建设领导小组批准，由主管厅局组织实施。
（四）建立检查、考核制度。县和主管厅局要随时掌握计划执行情况和工程质量、工程进度、工程效果。省、市（地、州）基地建设领导小组，每年要对各县进行一次全面检查和考核。检查计划执行情况，考核投资方向；检查工程质量，考核施工管理水平；检查资金、物资使用情况，
考核领导素质；检查粮食增产幅度，考核投资效益。要实行年度检查和累计检查相结合，完成投资后进行总检查、总考核。
（五）实行奖励制度。省要按照上述检查、考核内容，对完成计划好的，成效大的，优先给予安排投资；对完成计划不好的或效益差的，减少下一年的投资。
四、商品粮基地建设的领导机构
为加强商品粮基地建设工作，省政府成立商品粮基地建设领导小组，下设办公室，办公室设在省计经委。各市、地、州、县也要成立相应的基地建设领导小组和办事机构。办公室主要负责基地建设的综合、协调、衔接、服务工作，重点是搞好横向协调。各级主管部门要加强行业管理，
对上对下负责，管好项目，组织实施，加强指导，督促检查，搞好统计，请示汇报工作。向国家农牧渔业部的请示汇报，即有关玉米出口生产基地建设的情况，包括农业、水利、农机、科研教育等，由省农业厅负责；向国家计委的请示汇报，由省计经委负责；向财政部的请示汇报，如有关
发展粮食生产专项资金的安排使用情况，由省财政厅负责。省、市、地、州、县既要自上而下地搞好协调和服务工作，也要自下而上地坚持请示汇报制度。
以上各项，在执行过程中，如有不妥之处，由基地建设领导小组征询有关部门和地方意见后再进行修订。





1987年2月3日