本案不属行政诉讼范围/张军

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新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市人民政府


乌鲁木齐市人民政府令第51号


　　《乌鲁木齐市城市房屋安全管理办法》已经2002年11月22日市人民政府第55次常务会议通过，现予公布，自2003年5月8日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　市长：雪克莱提·扎克尔
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 二00三年四月七日

　　　　　　　　　　　乌鲁木齐市城市房屋安全管理办法

第一章　总则





　　第一条　为加强城市房屋安全管理，保障居住和使用安全，根据有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。


　　第二条　本办法适用于本市城市规划区内已建成使用房屋的安全管理工作。


　　第三条　本办法所称房屋安全管理，是指通过房屋安全检查、房屋安全鉴定等手段，有效排除危险房屋及其他房屋不安全因素的活动。
　　本办法所称房屋安全检查，是指对房屋结构和附属设施的安全可靠程度进行查勘的活动。
　　本办法所称房屋安全鉴定，是指对房屋的完好与损坏程度及使用状况是否安全进行鉴别、评定。


　　第四条　房屋安全管理应遵循预防为主、定期检查、及时鉴定、综合防治的原则。


　　第五条　市房产管理局是本市房屋安全管理的行政主管部门（以下简称市房屋安全主管部门）。市房屋安全鉴定办公室（以下简称鉴定机构）受市房屋安全主管部门的委托具体负责房屋安全管理工作。
　　市建设、规划、公安、工商、文化等部门应在各自职责范围内，协同做好房屋安全管理工作。

第二章　安全管理





　　第六条　房屋所有人、使用人应当按照房屋的设计用途合理使用房屋，不得擅自改变房屋的使用性质、结构，不得拒绝、阻挠对房屋的维修和安全检查。
　　房屋所有人、使用人应当合理使用房屋的共用部位和共用设施设备，不得侵占或者损害。
　　异产毗连房屋的所有人、使用人应当共同维护房屋安全，不得损害毗连方的利益。


　　第七条　在暴风、雨雪季节，房屋所有人、使用人应做好排险解危的各项准备工作。在房屋发生险情时，应及时采取排险解危的措施。


　　第八条　房屋使用中禁止实施下列行为：
　　（一）扩大承重墙上原有的门窗尺寸，拆除连接阳台的砖、混凝土墙体；
　　（二）将没有防水要求的房间改为卫生间；
　　（三）安装影响房屋结构的动力设备；
　　（四）其他影响建筑结构和使用安全的。


　　第九条　有下列行为之一的，应向鉴定机构申请安全审定，并依法办理相关手续后方可实施：
　　（一）在房屋上设置大型牌匾、广告或铁塔等设施的；
　　（二）变动房屋主体和承重结构的；
　　（三）改变房屋用途，明显加大荷载的。


　　第十条　经鉴定为危险房屋的，不得出租、出借或用作拆迁过渡的周转房。

第三章　安全鉴定





　　第十一条　有下列情形之一的，房屋所有人应当向鉴定机构申请房屋安全鉴定：
　　（一）达到或者超过设计使用年限的；
　　（二）基础、墙体或者其他承重构件有明显下陷、裂缝、变形、腐蚀的；
　　（三）因毗连新建、扩建、装饰装修等，主体结构受到损害的；
　　（四）大中型公共场所用房5年未作安全鉴定的；
　　（五）其他需要安全鉴定的。
　　市房屋安全主管部门检查发现房屋有前款所列情形，而房屋所有人未申请房屋安全鉴定的，应责令限期提出申请；逾期拒不申请的，市房屋安全主管部门可以指定鉴定机构进行安全鉴定。


　　第十二条　房屋使用人发现房屋有不安全因素，可要求房屋所有人申请房屋安全鉴定；房屋所有人拒不申请的，房屋使用人可自行申请。


　　第十三条　在建（构）筑物密集区建设可能危及周围房屋安全的建设项目，建设单位应当申请鉴定机构对周围房屋实施跟踪鉴定。


　　第十四条　申请房屋安全鉴定，应填写房屋安全鉴定申请书，并提交下列证件及资料：
　　（一）房屋产权证或者证明产权的其他有效证件，租赁合同或其他能够证明与被鉴定房屋有相关民事权利的有效证件；
　　（二）被鉴定房屋的勘查、设计、施工、竣工等技术和管理资料。
　　申请人无法提供前款第（二）项规定资料的，由鉴定机构现场勘查、测试。


　　第十五条　鉴定机构受理申请后，一般应在15个工作日内完成房屋安全鉴定，提出处理意见，制发房屋安全鉴定书并送达申请人。


　　第十六条　房屋安全鉴定人员应当经培训合格，取得房屋安全鉴定作业证书后，方可从事房屋安全鉴定工作。
　　房屋安全鉴定应有两名以上鉴定人员参加。对特殊复杂的鉴定项目，鉴定机构可聘请专业人员或邀请有关部门派员参与鉴定。


　　第十七条　鉴定机构应当按照国家有关专业技术标准进行房屋安全鉴定，并按规定收取鉴定费。经鉴定属于危险房屋的，鉴定费由所有人承担；属于非危险房屋的，由申请人承担。
　　建设单位申请对施工区周边房屋进行安全鉴定的，鉴定费由建设单位承担。


　　第十八条　经鉴定属危险房屋的，鉴定机构应及时发出危险房屋通知书，并报市房屋安全主管部门备案。
　　房屋所有人或其他治理责任人应当对危险房屋及时采取解除危险措施；需拆除重建的，房屋所有人应持鉴定文书和危险房屋通知书，到市建设、规划行政主管部门办理有关手续，并可按规定享受有关优惠政策。
　　异产毗连危险房屋的所有人，应当按照国家有关规定，共同履行治理责任。


　　第十九条　房屋所有人或其他治理责任人拖延或拒绝履行治理责任的，市房屋安全主管部门应发出限期治理的书面通知。逾期拒不治理的，市房屋安全主管部门可采取加固修缮、改建、避险疏散、临时搬迁等适当的排险解危措施，所发生的费用由治理责任人承担。

第四章　法律责任





　　第二十条　违反本办法第八条规定的，由市房屋安全主管部门责令限期改正，对单位处1000元以下罚款，对个人处200元以下罚款。


　　第二十一条　违反本办法第九条规定，不申请安全审定的，由市房屋安全主管部门责令限期改正；逾期拒不改正的，对单位可处1000元以下罚款，对个人可处200元以下罚款。


　　第二十二条　违反本办法第十三条规定，不申请房屋安全鉴定的，由市房屋安全主管部门责令限期改正；逾期拒不改正的，市房屋安全主管部门可指定鉴定机构进行安全鉴定，并可处1000元以下罚款。


　　第二十三条　有下列情形之一的，由市房屋安全主管部门责令限期改正，对单位处1000元以下罚款，对个人处200元以下罚款：
　　（一）经鉴定为危险房屋，不按照限期治理通知及时履行治理责任的；
　　（二）经鉴定为危险房屋，仍然出租、出借或者用于拆迁过渡周转房的。


　　第二十四条　鉴定机构有下列行为之一的，应当承担民事责任和行政责任：
　　（一）将非危险房屋鉴定为危险房屋而造成损失的；
　　（二）将危险房屋鉴定为非危险房屋，并在有效时限内发生事故的；
　　（三）因拖延鉴定时间而发生事故的。


　　第二十五条　违反本办法规定，造成他人生命财产损失的，应当依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。


　　第二十六条　当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请行政复议或提起行政诉讼。


　　第二十七条　房屋安全执法人员滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守的，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第五章　附则




　　第二十八条　本办法自2003年5月8日起施行。

“违章扣分”法律依据存在问题
--对公安部《机动车驾驶员交通违章记分办法》的质疑

四川川达律师事务所　牛建国

让我们这些法律实务工作很光火的事情是我们有太多的部门规章“手伸得太长”，将一些不该管的（比如“馒头办”），管不好的（烟草行业），法律明令禁止管的（比如缔结民事合约的行为），不按程序管的（比如警察可以对特种行业进行治安管理，但特种行业的范围必须由法律和法规确定，但公安部却曾自立规章将汽车修理业纳入特种行业范围）。我认为全国广为实施的驾驶员“违章扣分”措施便有类似欠妥的地方。
本人认为作为“违章扣分”法律依据的《机动车驾驶员交通违章记分办法》存在下列问题：
一、 违反“一事不二罚”原则。
表面上看，一次或者两次记分对驾驶员并无实质性的影响，因为该制度规定，记分年度期满未达12分者自动刷新记分记录（实际上很多地方的车辆管理部门对有过扣分记录的驾驶员在年审时往往附带其他条件）。但如果驾驶员的几次违章行为累计超过12分的话，则将承担除规定的行政处罚之外的“滞留其机动车驾驶证正证和副证，考试合格后应当及时发还”，甚至“机动车驾驶员被记满12分，经公安机关交通管理部门通知后，无正当理由逾期三个月不参加考试的，撤销其机动车驾驶证”的不利后果。
驾驶员违章本来就有处罚，而累计违章的结果不但要使其承担各自的违章后果，还要承担累计后的新的后果，事实上就会造成“一次违章＋一次违章＝三次处罚”的情况。因此，我们认为，该《记分办法》的实施违反了行政处罚“一事不二罚”原则。
二、 对“记分”这种处罚种类的设定超出了法律的授权范围。
《中华人民共和国立法法》第七十九条规定：“法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章”。《规章制定程序条例》第三条规定：“制定规章，应当遵循立法法确定的立法原则，符合宪法、法律、行政法规和其他上位法的规定”。同时该《条例》第二条规定：“违反本条例规定制定的规章无效”。这就是说规章不得同法律冲突，否则无效。
《中华人民共和国行政处罚法》对行政处罚的种类规定为七种，同时对行政处罚种类设定权作了具体规定。该法规定“法律可以设定各种行政处罚”，“行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚”。至于国务院部、委员会制定的规章的处罚种类设定权则规定为：“可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定”，“尚未制定法律、行政法规的，前款规定的国务院部、委员会制定的规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。”
我们可以看出，在国务院行政法规作出规定前，国务院部、委员会制定的规章是不能设定除警告或者一定数量罚款以外的处罚的，更不能创设一种前所未有的处罚种类。
我国对违章机动车驾驶员在《机动车驾驶员交通违章记分办法》颁布以前从未实行过记分管理，法律以及行政法规也未曾设定如此处罚种类，《机动车驾驶员交通违章记分办法》创设了“记分”制度虽然出发点可以肯定，但显然违反上位阶法律的授权规定。
综上所述，《机动车驾驶员交通违章记分办法》不但违反行政处罚“一事不二罚”原则，且处罚种类的设定超出了法律的授权范围，应该及时予以废止或者修正。